Новые ограничения для врачей и фармацевтов во время осуществления ими профессиональной деятельности
С 1 августа нынешнего года вступил в силу Закон Украины от 4 июля 2012 г. «О внесении изменений в Основы законодательства Украины о здравоохранении относительно установления ограничений для медицинских и фармацевтических работников во время осуществления ими профессиональной деятельности». Аналогичные ограничения ранее были введены в России и Польше. Несмотря на то что закон существенно доработан и учтены неточности, которые были в тексте законопроекта, подготовленного к первому чтению, после его принятия возникает больше вопросов, чем ответов относительно сферы его применения. В частности, закон говорит об ограничениях для медицинских и фармацевтических сотрудников. Но вместе с тем украинское законодательство не дает определений этих терминов и соответственно, не отвечает на вопрос, кто относится к этим категориям. Также отсутствует определение профессиональной деятельности медицинских и фармацевтических работников, нет соотношения такой деятельности с рабочим временем и правом на научную работу, не определены временные рамки ее начала и конца.
Что касается круга лиц, на которых распространяются ограничения, то сегодня ответ на вопрос, кого считать медицинским и фармацевтическим работником, предоставлен только на уровне разъяснения в письме МЗ Украины от 23.03.2012 г. № 10.01.67/773 относительно выплаты им помощи на оздоровление. Таким образом, Минздрав относит к таким работникам лица, которые:
- допущены к медицинской и фармацевтической деятельности;
- имеют полное высшее медицинское и фармацевтическое образование;
- имеют базовое и неполное высшее медицинское и фармацевтическое образование, закончившие высшие учебные заведения медицинского и фармацевтического профиля.
Что касается введенных ограничений для медицинских и фармацевтических работников, то одним из них является запрет на получение от фармкомпаний неправомерной выгоды, то есть денежных средств или другого имущества, преимуществ, льгот, услуг, нематериальных активов, которые без законных на то оснований обещают, предлагают, предоставляют или получают безвозмездно или по цене, ниже минимальной рыночной (ст. 1 Закона Украины от 07.04.2011 г. № 3206-VI «О принципах предотвращения и противодействия коррупции»).
Таким образом, для сотрудничества фармкомпаний с медицинскими и фармацевтическими работниками необходимо законное основание — договор.
Еще одно ограничение — запрет на получение от фармацевтических компаний образцов лекарственных средств и изделий медицинского назначения для использования в профессиональной деятельности. Исключением является получение таких образцов для проведения клинических исследований лекарственных средств.
Кроме того, медицинским и фармацевтическим работникам запрещено рекламировать лекарственные средства и изделия медицинского назначения, в том числе выписывать их на рецептах, содержащих информацию рекламного характера, а также указывать производителей лекарственных препаратов (торговых марок). Стоит вернуться к вопросу, что такое реклама? Это информация, направленная на неопределенный круг лиц.
Зоряна Топорецкая, старший юрист ЮК «Jurimex», отмечает, что нельзя говорить о том, что предоставленная врачом/фармацевтом конкретному пациенту/потребителю информация о том или ином лекарственном средстве является рекламой, поскольку она направлена на конкретное лицо. В данном случае необходимо учитывать «Основы законодательства Украины о здравоохранении», Закон Украины «О лекарственных средствах» и Закон Украины «О защите прав потребителей», который не то что разрешает, а обязывает врача/фармацевта предоставить пациенту/потребителю информацию о возможных побочных эффектах лекарственного средства, о результатах лечения, о позитивных/негативных последствиях воздействия препарата.
Но в любом случае, соблюдая действующее законодательство, нельзя выписывать рецепты на бланках рекламного характера, потому что такие бланки могут передаваться неопределенному кругу лиц. При этом юристы считают, что торговое наименование выписываемого на рецептурном бланке препарата имеет место быть и не может рассматриваться как реклама, поскольку рецепт выписывается конкретному пациенту и не рассчитан на неопределенный круг лиц.
И последнее ограничение, которое распространяется только на фармацевтических работников, — запрет на требование потребителя не предоставлять или предоставлять недостоверную информацию о наличии в данном аптечном учреждении препаратов с аналогичным действующим веществом; формой выпуска; дозировкой, в частности скрывать информацию о наличии более дешевых препаратов.
В силу таких законодательных новшеств юристы рекомендуют придерживаться и максимально выполнять их, ожидая официальных разъяснений уполномоченных органов в отношении применения той или иной законодательной нормы; следить за правоприменительной практикой; провести инструктаж среди сотрудников по дальнейшей их работе в данном направлении; разрабатывать и отослать запросы компетентным органам относительно разъяснений проблемных вопросов, ответы на которые потом помогут компании подтвердить свою правоту передконтролирующими органами.
Только подарок без повода — настоящий подарок
Часто тема преподнесения подарков, по которым предусмотрены лимиты в рамках законодательства, переходит границу дозволенного и так или иначе «превращается» в коррупцию.
Еще в июле 2011 г. Министерство юстиции Украины издало разъяснение о получении подарков лицами, уполномоченными на исполнение функций государства или местного самоуправления, в котором среди прочего указало, что именно является личными подарками. Так, Министерство относит к ним подарки, полученные не только от близких лиц, но и от давних друзей и знакомых, преподносящих подарки по поводу дня рождения, юбилея или общепризнанного праздника (например Новый год, Международный женский день или День защитника Отечества), при условии, что подарки не будут влиять на принятие публичными лицами правомерных решений и не будут создавать впечатления о возможности влияния на их решения. Стоит отметить, что определение «личные подарки» в Законе Украины «О принципах предотвращения и противодействия коррупции» отсутствует. Однако Министерство юстиции ссылается на закон, но не на конкретные его статьи, и раскрывает понятие таких подарков.
Разъяснение профильного министерства также относит к подаркам, отвечающим общепринятым представлениям о гостеприимстве, деловые подарки (сувениры) и проявления гостеприимства (приглашение на кофе, бизнес-ланч) в скромных масштабах, которые широко используются для налаживания деловых отношений, при условии, что такие подарки не повлияют и не будут создавать впечатление, что могут повлиять на принятие решения субъектами ответственности.
Одновременно в Законе Украины «О принципах предотвращения и противодействия коррупции» дается определение неправомерной выгоды. Здесь следует разграничивать субъектов получения такой выгоды: должностное лицо и медицинский/фармацевтический работник. В данном случае «Основы законодательства Украины о здравоохранении» имеют более широкую сферу действия, нежели Закон Украины «О принципах предотвращения и противодействия коррупции». Согласно последнему должностным лицом является лицо, получающее заработную плату из государственного бюджета, выполняющее организационно-распорядительные и административные функции (главврачи, заведующие отделениями и т.д.). Нормы «Основ законодательства Украины о здравоохранении» предусматривают применение ответственности за получение неправомерной выгоды к любому медицинскому/фармацевтическому работнику вне зависимости от занимаемой им должности.
Поэтому, преподнося подарки должностным лицам, стоит помнить, что их стоимость не должна превышать 50% минимальной заработной платы, установленной на день принятия подарка (551 грн.) одноразово, а совокупная стоимость таких подарков, полученных от одного источника на протяжении года, — одной минимальной заработной платы, установленной на 1 января текущего года (1073 грн.). Такие ограничения действуют только в рамках Закона Украины «О принципах предотвращения и противодействия коррупции».
Конкретнее об ответственности, предусмотренной для мед- и фармработников в случае нарушения ими законодательства. За дачу неправомерной выгоды уполномоченному лицу фармкомпанией также предусмотрена ответственность в виде штрафа от 500 до 1000 необлагаемых минимумов доходов лиц (8500–17 000 грн.). При этом стоит отметить, что в случае нарушения привлекаться к ответственности будет уполномоченное лицо такой компании. За получение неправомерной выгоды мед- и фармработники несут административную ответственность в виде наложения штрафов на сумму 5100 грн. и 20 400 грн. за повторное нарушение. За получение неправомерной выгоды должностное лицо несет административную, а также уголовную ответственность в виде штрафа до 255 000 грн. с лишением права занимать соответствующую должность до 3 лет и конфискацией имущества.
Возвращаясь к вопросу сотрудничества фармкомпаний с медицинскими и фармацевтическими работниками, Марина Слободниченко, партнер ЮК «Jurimex», предложила применять действующую схему работы таких субъектов в рамках законодательства. Поскольку законодательство запрещает фармацевтическим компаниям предоставлять медицинским и фармацевтическим работникам неправомерную выгоду, уместным является использование некоего посреднического звена — коммерческого агентства, которое берет на себя организацию мероприятия (семинара, симпозиума), заказ на выступление мед-, фармработника с докладом, подписание с ними соответствующих договоров на предоставление услуги и т.д. Пользуясь такой схемой, можно выстроить законный алгоритм содействия и избежать того, что мед- или фармработник может получить неправомерную выгоду.
Самая высокая степень человеческой мудрости — это умение приспособиться к обстоятельствам и сохранять спокойствие вопреки внешним грозам.
Даниэль Дефо
Таким образом, в силу последних изменений украинского законодательства в сфере сотрудничества фармацевтических компаний с медицинскими и фармацевтическими работниками, участникам рынка ничего не остается, как успевать приспосабливаться к вновь «преобразовавшемуся» законодательству и строить эффективные схемы работы, не выходя за его еще одни «выросшие» рамки.
Екатерина Горбунова
Впервые опубликовано
в «Еженедельнике АПТЕКА» от 21.08.2012 г.
